Договор инвестиционного товарищества предполагает. Инвестиционное товарищество

Цели: сократить финансовые и организационные издержки при осуществлении инвестиционной деятельности, повысить защиту активов от претензий третьих лиц, обеспечить исполнение взаимных обязательств при совместном управлении бизнесом несколькими владельцами.
Как действовать: изучить возможности заключения договора инвестиционного товарищества, оценить юридические и налоговые последствия применения схем на основе такого договора.

Однако, в зависимости от сектора и типа инвестиций, необходимо будет в каждом случае оценить удобство расселения в разных районах страны, однако, учитывая, что у тех, у кого больше стимулов, также есть разные проблемы. Нефтяной сектор занимает стратегическую позицию в экономике Туниса.

В течение этого периода, фактически, для ряда климатических и фитосанитарных непредвиденных обстоятельств, которые затронули Испанию и Италию, Тунис стал вторым по величине производителем оливкового масла за Испанией и первым в мире экспортером. В настоящее время, среди прочего, производители не имеют передовых технологий переработки нефти и нуждаются в приобретении опыта маркетинга и экспорта.

В последнее время все более актуальны вопросы, связанные с выбором адекватной правовой формы для решения задач по привлечению инвестиций либо реорганизацией разросшегося бизнеса со сложной структурой владения. В 2012 году арсенал средств, которые можно рассматривать в этих целях, расширился – вступил в силу закон «Об инвестиционном товариществе», описывающий новую форму коллективной инвестиционной деятельности. Предмет договора инвестиционного товарищества (ИТ) – «совместная инвестиционная деятельность», то есть приобретение и (или) отчуждение не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств (еще одна новая форма коммерческой деятельности). Фактически ИТ – это симбиоз уже известных в российском законодательстве правовых конструкций: коммандитного товарищества (организационно-правовой формы юридического лица) и простого товарищества (договора о совместной деятельности). Законодатель постарался избавить новую модель от недостатков ее предшественников.

Возрастает оппозиция предстоящему Трансатлантическому соглашению о свободной торговле между США и ЕС. Растут опасения, что корпорациям уделяется слишком много власти, и преимущества неясны. Переговоры по соглашению, официальное название которого является Трансатлантическим торговым и инвестиционным партнерством, видят по-разному. Пакт, который должен быть согласован к концу этого года, имеет гораздо большие цели, чем устранение тарифных барьеров для торговли. Предусмотрены общие стандарты и согласование процедур для освобождения торговли от бюрократии.

С одной стороны, инвестиционное товарищество – это договор, то есть при распределении прибыли между участниками отсутствует промежуточное налогообложение. В отличие от юридического лица, учредительные документы которого являются пуб личными, информация об условиях ИТ не раскрывается. С другой – в конструкцию инвестиционного товарищества законодатель добавил свойства, в большей степени присущие юридическому лицу: более сложную процедуру прекращения договора и выдела доли товарища по требованию кредитора (последняя даже более затруднительна, чем в ООО), возможность передачи прав и обязанностей по данному договору без согласия контрагентов на перевод долга по общим договорным обязательствам, заключенным от имени ИТ (аналогично передаче доли в ООО).

Многие из предложений имеют смысл и помогут бизнесу, например, универсальному зарядному устройству для электромобилей. Теперь компании, которые продают в США и Европе, должны соответствовать различным стандартам и перепроверить. Например, автопроизводители в Соединенных Штатах проверяют стойкость стандартов США и во второй раз, чтобы соответствовать нормам в Европе. То же самое касается химических товаров. Университет Джонса Хопкинса считает, что взаимное признание правил позволит сэкономить до 7% стоимости любого автомобиля или грузовика.

Природа инвестиционного товарищества разнится с договором доверительного управления, однако то, как закон разделяет полномочия и ответственность управляющих товарищей и прочих участников договора (инвесторов), а также инвестиционная цель такой формы совместной деятельности делают целесообразным ее сравнение с паевыми инвестиционными фондами (ПИФ) венчурных или прямых инвестиций, что мы и сделаем ниже.

Партнеры с энтузиазмом восхваляют рост благосостояния в результате соглашения, которое дипломат Бойден Гейл поспешил назвать Экономическим альянсом. Это будет крупнейший в мире торговый пакт, охватывающий треть мировой торговли. Президент США Барак Обама говорит о создании сотен тысяч рабочих мест по обе стороны Атлантического океана. Комиссар Карл де Гюхт обещает, что соглашение принесет 545 евро в год каждой семье в ЕС. Существует прогноз, согласно которому свободная торговля через Атлантику создаст дополнительный экономический рост в размере 120 млрд.

Товарищ инвестор и товарищ управляющий

Сторонами договора ИТ могут быть коммерческие структуры, индивидуальные предприниматели, а также некоммерческие организации, если осуществление инвестиционной деятельности соответствует их уставным целям. Закон не ограничивает участие в ИТ иностранных компаний.

Участники товарищества выступают в одной из следующих ролей: товарищ (инвестор), управляющий товарищ, уполномоченный управляющий товарищ. Управляющие товарищи в отличие от инвесторов правомочны вести общие дела, то есть распоряжаться активами, заключать сделки. Уполномоченный управляющий товарищ – лицо, которое на свое имя (со ссылкой на инвестиционное товарищество) открывает банковские и другие счета для хранения и учета активов ИТ, на отдельном балансе ведет учет, рассчитывает и уплачивает НДС, предоставляет другим товарищам информацию об общем имуществе, размере их долей и прочие сведения. Управляющих товарищей может быть несколько, уполномоченный из них – только один.

Евро в ЕС, что составляет 5% от ВВП. В США рейтинги более оптимистичны. Покупательная способность типичной американской семьи увеличится на 900 долларов. Озабоченность по обе стороны океана. Но ЕС утверждает, что исключение финансовых услуг лишает смысл смысла. Большие банки, конечно, хотели бы, чтобы американские регуляторы были вовлечены в пределы, установленные переговорами с Европой. Слоуна Саймон Джонсон. Противостояние профсоюзов мешало некоторым предыдущим торговым сделкам США, особенно с развивающимися странами, опасаться, что американские рабочие будут в невыгодном положении из-за более слабых трудовых норм через границы.

Отметим, что управляющим товарищем вправе выступать только юридическое лицо, при этом уполномоченным управляющим товарищем нельзя назначить иностранную организацию, не имеющую в России постоянного представительства.

Все участники после заключения договора обязаны внести вклады. При этом размер долей в общем имуществе ИТ императивно определяется пропорционально вкладам. Однако в отличие от обычных товарищей – инвесторов управляющие могут увеличить размер своего участия путем передачи иного имущества и имущественных прав, включая такие нематериальные активы, как навыки и умения, деловая репутация. То есть договор фактически позволяет закрепить какое угодно распределение долей с тем, что разница в части фактически переданного имущества будет компенсироваться некими «виртуальными» ценностями.

Существуют также различия в ЕС, хотя отсутствие информации не делает их такими сильными. Например, французы выступают против объединения торговых наименований, настаивая на сохранении шампанского. Париж также не одобряет фильмы и средства массовой информации, чтобы войти в список свободной торговли, опасаясь, что в этом случае производство Голливуда будет тасовать фильмы с Аленом Делоном. Лори Уоллах, эксперт группы защиты потребителей, которую Спигель называет худшим кошмаром экономических либералов, объясняет: «Планируемое соглашение передаст власть от отдельных правительств и гражданского общества частным корпорациям».

Различия в правовом статусе товарищей приведены в таблице 1.

Таблица 1. Правовой статус участников инвестиционного товарищества

Ведение бизнеса осуществляется по модели, которая напоминает корпоративную.

Так, решения, касающиеся общих дел ИТ, принимаются всеми товарищами (аналог общего собрания участников хозяйственного общества) и/или инвестиционным комитетом, состоящим из их представителей (аналог совета директоров). Собственно заключением и исполнением сделок в рамках ИТ занимаются управляющие товарищи (аналог управляющей компании, наделенной функциями единоличного исполнительного органа). Если управляющих товарищей несколько, то в договоре прописывается порядок их взаимодействия при ведении дел, распределение прав и обязанностей.

Они считают, что соглашение облегчит получение прибыли в таких областях, как вода, здравоохранение и образование. Широкая формулировка авторского права ограничит доступ к культурным и научным достижениям. Критики говорят, что это очистит путь для Европы для сложных технологий, таких как трещин или лечение гормонами.

Эти опасения усугубляются недавним заявлением Комиссара ЕС по промышленности и предпринимательству и вице-президентом Европейской комиссии Антонио Таяни, в котором говорится, что Европа не должна отказываться от сланцевого газа. Автомобильные производители, например, будут экономить миллиарды в год, если разные правила не заставят их создавать разные боковые зеркала, поворачивать сигналы и амортизаторы для рынков США и Европы. Субсидированный аграрный сектор сможет продать свои излишки молока и мяса.

При всей схожести с корпоративной моделью управления у инвестиционного товарищества есть принципиальное отличие: полномочия управляющего товарища совершать сделки от имени всех участников договора удостоверяются доверенностью на ведение общих дел, а не корпоративными документами, содержание которых доступно для третьих лиц. Это, однако, порождает и некоторые неудобства, связанные с необходимостью собирать участников для совершения нотариальных действий в случае изменения полномочий управляющего.

Однако одним из спорных вопросов является урегулирование споров между инвесторами и странами. Он может создать параллельную систему правосудия для корпораций, которые не соответствуют национальным законам, утверждают оппоненты. Если компания считает, что ее интересы нарушены, она может обратиться в арбитражный трибунал трибунала. Каждая сторона назначает одного судьи, а третье должно быть совместно избрано любой из сторон или выбрано из списка кандидатов. Этот частный коммерческий суд будет иметь право урегулировать огромные убытки, если инвестор утверждает, что, например, новый закон ограничил его прибыль.

Впрочем, законодатель предоставляет возможность товарищам постфактум одобрять сделки, совершенные управляющим с превышением полномочий. Также стоит обратить внимание на то, что любые расходы или сделки, не попадающие под категорию совместной инвестиционной деятельности, управляющий товарищ всегда совершает от своего имении и лишь потом он может вынести на рассмотрение других учестников ИТ (инвестиционного комитета) вопрос о компенсации ему соответствующих затрат. Этим механизмом можно пользоваться для совершения, например, сделок купли-продажи векселей. Хотя, безусловно, совершение таких сделок для управляющего товарища всегда будет сопряжено с рисками последующего неодобрения, что в большей степени можно отнести к недос таткам договора, чем к его достоинствам (защита интересов товарищей).

Решения не могут быть обжалованы. Газета цитирует Стюарта Эйзенштадта, сопредседателя Трансатлантического делового совета, который не исключает исков о запрете импорта куриных хлора, как это практикуется в Соединенных Штатах. Это уберет власть национальной системы правосудия и будет иметь опасные побочные эффекты, пишет Шпигель. Страх перед санкциями ограничивает поле маневрирования. После денежной реформы государственная компания жаловалась, что она понесла убытки. Существующий двусторонний договор о защите прав инвесторов позволил компании обратиться в арбитражный суд, на который были возложены убытки в размере 133 млн.

ИТ, ООО или ПИФ

На практике мы сталкиваемся с тем, что инвесторы выделяют средства «под управляющего» в небольшие инвестпроекты по договору займа. Или же непосредственно участвуют в них с выплатой вознаграждения управляющему, например, по консультационному договору. То есть фактически инвестиционная деятельность ведется на основе притворных договоренностей, создающих риски для сторон. Широко практикуется также объединение капиталов в рамках хозяйственных обществ, чаще всего обществ с ограниченной ответственностью. Более масштабная инвестиционная деятельность структурируется, как правило, через офшорные компании. Получили распространение и схемы, основанные на использовании паевых инвестиционных фондов.

Такие положения стали стандартными почти во всех двусторонних договорах. Канадская провинция Квебек недавно решила положить конец фрейкингу. Американская компания отреагировала на иск в размере 250 миллионов долларов США. Филип Моррис подал в суд на Австралию за миллиарды долларов после того, как правительство приняло закон, требующий коробки с сигаретами без логотипа.

Внезапно правительство Меркель увидело противоположную сторону сделки. Можно предположить, что Берлин будет использовать свои значительные рычаги, чтобы оставить положение о защите инвесторов вне соглашения, - говорит Шпигель. В самом порядке, по крайней мере, как он опубликован на веб-сайте Европейской комиссии, в нем говорится о разных вещах. Гарантируются следующие права инвестора: недискриминация, защита от экспроприации, которая не предназначена для общественных целей и не компенсируется, защита от несправедливого обращения и права на передачу капитала.

Предметом нашего исследования-сравнения станут наиболее подходящие правовые формы объединения капитала с инвестиционной целью в России: договор инвестиционного товарищества, хозяйственное общество, договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом. Учитывая допустимый состав объектов инвестирования в ИТ, мы будем рассматривать закрытые ПИФы прямых и венчурных инвестиций, которыми управляет собственная УК инициаторов проекта (мы подразумеваем наличие своей команды квалифицированных специалистов). Для сопоставимости моделей будем рассматривать хозяйственное общество, в котором функции единоличного исполнительного органа переданы управляющей компании.

В явном виде указано, что инвестор, прибыль которого уменьшается в результате нормативных изменений, не может требовать компенсации на этом основании, если вышеуказанные четыре условия не выполняются. Примеры противоречивых интерпретаций показывают, насколько важна прозрачность.

Официальная позиция заключается в том, что ГИО не являются предметом переговоров с Соединенными Штатами, но могут иметь регулирующее сотрудничество. Европейское законодательство уже разрешает продажу некоторых ГИО в ЕС, если это одобрено Европейским агентством по безопасности пищевых продуктов.

Как видно из таблицы 2, совместная деятельность на базе договора инвестиционного товарищества обладает рядом преимуществ по сравнению с другими организационно-правовыми формами коллективного инвестирования:

  • простота: нет необходимости в каких бы то ни было регистрационных действиях, как следствие – минимальные сроки для организации сотрудничества инвесторов;
  • экономия: административные издержки на ведение договора и цена вхождения существенно ниже, чем расходы на создание управляющей компании, регистрацию правил доверительного управления и последующее обслуживание ПИФа;
  • гибкость: конструкция договора позволяет индивидуально настроить данный инструмент в зависимости от состава участников, целей совместной деятельности и прочих факторов.

Кроме того, при выборе инвестиционного товарищества так же, как и в случае с паевыми фондами, отсутствует двойное налогообложение прибыли – каждый участник самостоятельно уплачивает налог в связи с осуществлением деятельности в рамках этого договора. При этом управление ПИФами, с одной стороны, требует более серьезных инфраструктурных издержек, а с другой дает преимущество – отложенное обложение налогом на прибыль (или НДФЛ).

Большая часть документов - это секретная информация. Мандат на переговоры также не является публичным. США запретили ЕС передавать документы по американской позиции, даже членам Европейского совета и Европейского парламента, хотя те же документы разделяли 600 отраслевых лоббистов в Соединенных Штатах, утверждают оппоненты. Европейская комиссия пытается отвергнуть критику, проведя многочисленные брифинги и дискуссии с НПО, даже совет представителей из 7 представителей НПО и 7 бизнес-лидеров.

Протесты, в том числе в Болгарии, заставили большинство в Европейском парламенте голосовать против правил, требующих от интернет-провайдеров собирать данные пользователей для фильтрации правонарушителей. Этот страх был посвящен специальному заседанию Комиссии с представителями государств-членов 22 ноября, согласно документу, опубликованному в датской газете «Нотат».

Таблица 2. Основные характеристики различных форм ведения совместной инвестиционной деятельности

* Информация о товарищах указывается в доверенности, которая предъявляется управляющим при совершении сделок. В договоре с контрагентами фигурируют сведения о совокупной стоимости общего имущества товарищей на момент сделки и о размере оплаченных долей в общем имуществе товарищей, не являющихся управляющими.

Остается мало времени для решения нерешенных вопросов, и предстоящие выборы в Европейский парламент и временные выборы в США могут смутить сроки проведения переговоров. ЕС и особенно Соединенные Штаты спешат, поскольку Китай и другие развивающиеся страны, вероятно, начнут диктовать правила мировой торговли.

Кабинет министров говорит о наличии проблемных пенсионных фондов. Государственно-частное партнерство является ведущим инструментом для реализации инфраструктурных проектов по всему миру. Необходимость развития государственной инфраструктуры как движущей силы экономического развития страны и ограниченных бюджетов на ее строительство и техническое обслуживание являются основными предпосылками возникновения и распространения этой формы сотрудничества между государственными органами и частным сектором.

Договор инвестиционного товарищества можно рассматривать как аналог договора доверительного управления, в котором управляющий сам является одним из бенефициариев. Заметим также, что в общем случае передача в доверительное управление ценных бумаг возможна только профессиональному участнику рынка, организация же ИТ не связана с подобными административными сложностями.

Основными особенностями и преимуществами государственно-частного партнерства являются. Долгосрочный контракт между государственным и частным партнером для предоставления услуг, представляющих общественный интерес, на основе новых или улучшенных активов.

Государственный орган определяет цели, определяет требования к качеству и количеству и контролирует реализацию. Частный партнер финансирует полностью и большую часть проекта. Справедливое распределение рисков среди партнеров на основе того, кто может лучше справляться с ними.

Впрочем, существующие ограничения не позволяют использовать инвестиционное товарищество достаточно широко:

  • круг объектов инвестирования слишком узок, в него не входят котируемые ценные бумаги, финансовые вложения в форме займов или депозитов и пр.;
  • круг возможных участников товарищества ограничен, в том числе и по количеству (не более 50);
  • ограниченная оборотоспособность прав по договору ИТ;
  • непубличность совместной деятельности, что выражается в том числе в запрете на рекламу.

Использовать договор инвестиционного товарищества рекомендуется в тех случаях, когда между участниками имеются доверительные отношения, а общая сумма инвестиций не является значительной (до 150 млн рублей), при большем инвестиционном капитале имеет смысл рассмотреть конструкцию паевого инвестиционного фонда.

Механизм оплаты государственного сектора привязан к реализации. Улучшение управления сайтом и повышение качества обслуживания. Лучшая стоимость вложенных средств. Национальная ассамблея Республики Болгария приняла Закон о партнерстве между государственным и частным секторами.

Обеспечить развитие высококачественных и доступных услуг, представляющих общественный интерес, путем повышения эффективности государственных средств. Обеспечить поощрение частных инвестиций в строительстве, обслуживании и управлении объектами технической и социальной инфраструктуры и в осуществлении деятельности, связанной с общественными интересами.

Структурирование бизнеса и сокрытие бенефициаров

Многие юридические конструкции используются не «по прямому назначению». И договор инвестиционного товарищества обладает свойствами, помогающими решать неинвестиционные задачи.

Во-первых, данный договор может рассматриваться как способ сокрытия действительных владельцев уже сложившегося бизнеса. Для этого все или некоторые участники (акционеры) хозяйственного общества в качестве управляющих товарищей передают свои доли (акции) по договору ИТ. Тогда в качестве держателя пакета в ЕГРЮЛ (реестре акционеров) будет фигурировать уполномоченный управляющий товарищ.

Действительно, данный договор не является открытым, информацию об участниках товарищества может получить только контр агент ИТ. То есть в случаях, когда собственники не хотят афишировать свое участие или участие офшорной компании в том или ином обществе, при том что распределение доходов от участия в нем через договор ИТ не ведет к дополнительным налоговым выплатам, он может использоваться только для этих целей.

На практике с помощью договора инвестиционного товарищества можно создать псевдохолдинговый механизм управления бизнесом. На схеме приведена структура группы, в которой два участника владеют разными долями в трех хозяйственных обществах. Заключив договор инвестиционного товарищества, участники передают в ИТ свои доли/акции и создают единый центр управления холдингом. Как уже говорилось, такую консолидацию можно осуществить, если бизнес-единица не является пуб личной компанией. Кроме того, нельзя забывать и об ограничении круга участников договора ИТ: А и В могут быть физическими лицами, только если зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей.


Схема. Создание псевдохолдинговой структуры с помощью инвестиционного товарищества

Описанная консолидация происходит на уровне высшего органа управления, в приведенном примере в качестве единственного участника трех обществ, но на практике помимо А и В могут быть другие владельцы долей/акций, то есть речь пойдет о единой политике управления консолидированным (не обязательно 100%) пакетом.

Если же речь идет об оптимизации оперативного управления бизнесами, например, создании единой маркетинговой, транспортной и прочих служб, то правильнее реализовывать это с помощью единой управляющей компании, которая выполняет функции единоличного исполнительного органа в каждом бизнесе. Такую компанию могут создать непосредственно участники А и В или организовать владение ее долями/акциями через инвестиционное товарищество.

Альтернатива акционерному соглашению

Договором инвестиционного товарищества можно заменить акционерное соглашение (соглашение участников ООО), детализировав порядок пользования общими акциями (долями) в части реализации права на участие в управлении. Предметом регулирования акционерного соглашения среди прочего являются согласованные действия при голосовании на собрании акционеров. Но если стороны такого соглашения нарушают достигнутые договоренности, это не влечет за собой недействительность принятых собранием решений (п. 4 ст. 32.1 закона «Об акционерных обществах»).

Принципиально другая природа у договора ИТ. Управляющий товарищ в отношениях с третьими лицами действует всегда и только на основании доверенности. При этом договор может содержать пункт о том, что решения по вопросам, выносимым на рассмотрение общего собрания общества, пакет акций которого «принадлежит» ИТ, принимаются на собрании участников товарищества или его инвестиционным комитетом. Тогда в доверенности управляющего товарища указывается, во-первых, само полномочие – голосовать от имени ИТ таким-то количеством акций и, во-вторых, ссылка на то, что он уполномочен голосовать определенным образом. Прямое указание в доверенности на решение органа управления ИТ предполагает, что акционерное общество должно запросить соответствующее решение и признать бюллетень голосования недействительным, если управляющий товарищ проголосует иначе.

Аналогично, если речь идет об ограничении права участника акционерного соглашения продавать принадлежащий ему пакет акций, то нарушение данного условия не приведет к недействительности сделки (для этого необходимо доказать, что контрагент по сделке знал о наличии самого акционерного соглашения и существующих ограничений). Правда, возникнут основания для ответственности нарушителя: штрафы, компенсации убытков и прочее, что, как известно, не всегда применимо на практике.

В случае договора ИТ все ограничения явно или со ссылкой на решения органов управления инвестиционным товариществом можно закрепить в доверенности. В случае превышения полномочий сделка будет считаться заключенной от имени самого управляющего товарища, но не ИТ, подав соответствующий иск товарищи смогут вернуть переданные по ней активы.

Наконец, интерес представляют нормы об обращении взыскания на общее имущество товарищей. Статья 16 закона об инвестиционном товариществе предусматривает довольно сложную процедуру, которую необходимо соблюсти кредитору:

  • требование о выделе доли должника в общем имуществе товарищей для обращения на нее взыскания или о переводе на кредитора прав и обязанностей по договору ИТ предъявляется только при недостаточности у этого должника иного имущества;
  • если выдел доли должника в натуре, согласно условиям договора, невозможен либо против выдела или перевода его прав и обязанностей по договору ИТ возражают остальные товарищи, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам товарищества по рыночной стоимости. Заметим, что законодатель не устанавливает процедуры определения рыночной стоимости. При этом кредитору недоступна информация об активах ИТ в объеме, достаточном для проведения оценки, а ИТ не обязано эту оценку проводить. Иными словами, на практике норма может не работать, и обращение взыскания станет крайне затруднительным, во всяком случае во внесудебном по рядке;
  • обращение взыскания на денежные средства на счете ИТ допускается в пределах суммы, рассчитанной пропорционально доле должника в общем имуществе товарищей (данное условие защищает ИТ в большей степени, чем ООО в аналогичной ситуации). Но долю товарища можно размыть вкладами других участников ИТ в виде профессиональных навыков, деловой репутации и пр.

При всех интересных возможностях, которые дает закон об инвестиционном товариществе, он, как любая новая правовая идея, оставляет нерешенными некоторые практические вопросы. Речь, в частности, о соотношении полномочий управляющего товарища, по-разному отраженных в доверенности и инвестиционной политике; о процедурах передачи общего имущества товарищей в случае прекращения полномочий управляющего и о процедуре отзыва доверенности. Кроме того, до сих пор ряд нотариальных палат не выработал рекомендации для нотариусов по вопросу заверения соответствующих сделок.

8192

  • Темы:
  • Оптимизация деятельности

Если изучить возможности заключения договора инвестиционного товарищества и оценить юридические и налоговые последствия применения схем на основе такого договора, то можно сократить издержки при осуществлении инвестиционной деятельности, повысить защиту активов от претензий третьих лиц, а также обеспечить исполнение обязательств при совместном управлении бизнесом несколькими владельцами.

Елена Куликова, управляющий партнер APEX Consulting Group

В последнее время все более актуальны вопросы, связанные с выбором адекватной правовой формы для решения задач по привлечению инвестиций либо реорганизацией разросшегося бизнеса со сложной структурой владения. В 2012 году арсенал средств, которые можно рассматривать в этих целях, расширился – вступил в силу закон «Об инвестиционном товариществе», описывающий новую форму коллективной инвестиционной деятельности.

Что такое инвестиционное товарищество

Инвестиционное товарищество – это симбиоз уже известных в российском законодательстве правовых конструкций: коммандитного товарищества (организационно-правовой формы юрлица) и простого товарищества (договора о совместной деятельности). Законодатель постарался избавить новую модель от недостатков ее предшественников.

Предмет договора инвестиционного товарищества – «совместная инвестиционная деятельность», то есть приобретение и (или) отчуждение не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств (еще одна новая форма коммерческой деятельности).

С одной стороны, инвестиционное товарищество – это договор, то есть при распределении прибыли между участниками отсутствует промежуточное налогообложение. В отличие от юридического лица, учредительные документы которого являются публичными, информация об условиях товарищества не раскрывается. С другой – в конструкцию такого товарищества законодатель добавил свойства, в большей степени присущие юридическому лицу: более сложную процедуру прекращения договора и выдела доли товарища по требованию кредитора (последняя даже более затруднительна, чем в ООО), возможность передачи прав и обязанностей по данному договору без согласия контрагентов на перевод долга по общим договорным обязательствам, заключенным от имени товарищества (аналогично передаче доли в ООО).

Природа инвестиционного товарищества разнится с договором доверительного управления, однако то, как закон разделяет полномочия и ответственность управляющих товарищей и прочих участников договора (инвесторов), а также инвестиционная цель такой формы совместной деятельности делают целесообразным ее сравнение с паевыми фондами (ПИФ) венчурных или прямых инвестиций, что мы и сделаем ниже.

Участники инвестиционного товарищества и их правовой статус

Сторонами договора могут быть коммерческие структуры, индивидуальные предприниматели, а также некоммерческие организации, если осуществление инвестиционной деятельности соответствует их уставным целям. Закон не ограничивает участие в товариществе иностранных компаний.

Участники товарищества выступают в одной из следующих ролей:

  • товарищ (инвестор);
  • управляющий товарищ;
  • уполномоченный управляющий товарищ.

Управляющие товарищи в отличие от инвесторов правомочны вести общие дела, то есть распоряжаться активами, заключать сделки. Уполномоченный управляющий товарищ – лицо, которое на свое имя (со ссылкой на инвестиционное товарищество) открывает банковские и другие счета для хранения и учета активов товарищества, на отдельном балансе ведет учет, рассчитывает и уплачивает НДС, предоставляет другим товарищам информацию об общем имуществе, размере их долей и прочие сведения. Управляющих товарищей может быть несколько, уполномоченный из них – только один.

Отметим, что управляющим товарищем вправе выступать только юридическое лицо, при этом уполномоченным управляющим товарищем нельзя назначить иностранную организацию, не имеющую в России постоянного представительства.

Все участники после заключения договора обязаны внести вклады. При этом размер долей в общем имуществе инвестиционного товарищества императивно определяется пропорционально вкладам. Однако в отличие от обычных товарищей – инвесторов управляющие могут увеличить размер своего участия путем передачи иного имущества и имущественных прав, включая такие нематериальные активы, как навыки и умения, деловая репутация. То есть договор фактически позволяет закрепить какое угодно распределение долей с тем, что разница в части фактически переданного имущества будет компенсироваться некими «виртуальными» ценностями. Различия в правовом статусе товарищей приведены в таблице 1.

Таблица 1. Правовой статус участников инвестиционного товарищества

Инвестор Управляющий товарищ Уполномоченный управляющий товарищ
Внесение вклада Только деньги Деньги, другое имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация
Ведение обособленного учета Нет Нет Да
Открытие банковского счета, совершение операций сденежными средствами Нет Нет Да
Ведение иных общих дел (заключение сделок и пр.) Нет В объеме, предусмотренном договором
Право на часть прибыли В зависимости от условий договора
Право на информацию Да
Право на долю в общем имуществе поистечении срока договора
Право участия в принятии решений Да, в установленном договором порядке

Ведение бизнеса осуществляется по модели, которая напоминает корпоративную. Так, решения, касающиеся общих дел инвестиционного товарищества, принимаются всеми товарищами (аналог общего собрания участников хозяйственного общества) и/или инвестиционным комитетом, состоящим из их представителей (аналог совета директоров). Собственно заключением и исполнением сделок в рамках товарищества занимаются управляющие товарищи (аналог управляющей компании, наделенной функциями единоличного исполнительного органа). Если управляющих товарищей несколько, то в договоре прописывается порядок их взаимодействия при ведении дел, распределение прав и обязанностей.

При всей схожести с корпоративной моделью управления у инвестиционного товарищества есть принципиальное отличие: полномочия управляющего товарища совершать сделки от имени всех участников договора удостоверяются доверенностью на ведение общих дел, а не корпоративными документами, содержание которых доступно для третьих лиц. Это, однако, порождает и некоторые неудобства, связанные с необходимостью собирать участников для совершения нотариальных действий в случае изменения полномочий управляющего. Впрочем, законодатель предоставляет возможность товарищам постфактум одобрять сделки, совершенные управляющим с превышением полномочий. Также стоит обратить внимание на то, что любые расходы или сделки, не попадающие под категорию совместной инвестиционной деятельности, управляющий товарищ всегда совершает от своего имении и лишь потом он может вынести на рассмотрение других учестников инвестиционного товарищества (комитета) вопрос о компенсации ему соответствующих затрат. Этим механизмом можно пользоваться для совершения, например, сделок купли-продажи векселей. Хотя, безусловно, совершение таких сделок для управляющего товарища всегда будет сопряжено с рисками последующего неодобрения, что в большей степени можно отнести к недостаткам договора, чем к его достоинствам (защита интересов товарищей).

Форма совместной инвестиционной деятельности

На практике мы сталкиваемся с тем, что инвесторы выделяют средства «под управляющего» в небольшие инвестпроекты по договору займа. Или же непосредственно участвуют в них с выплатой вознаграждения управляющему, например, по консультационному договору. То есть фактически инвестиционная деятельность ведется на основе притворных договоренностей, создающих риски для сторон. Широко практикуется также объединение капиталов в рамках хозяйственных обществ, чаще всего обществ с ограниченной ответственностью. Более масштабная деятельность структурируется, как правило, через офшорные компании. Получили распространение и схемы, основанные на использовании паевых инвестиционных фондов.

Предметом нашего исследования-сравнения станут наиболее подходящие правовые формы объединения капитала с инвестиционной целью в России: договор инвестиционного товарищества, хозяйственное общество, договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом. Учитывая допустимый состав объектов инвестирования в товарищество, мы будем рассматривать закрытые ПИФы прямых и венчурных инвестиций, которыми управляет собственная УК инициаторов проекта (мы подразумеваем наличие своей команды квалифицированных специалистов). Для сопоставимости моделей будем рассматривать хозяйственное общество, в котором функции единоличного исполнительного органа переданы управляющей компании.

Как видно из таблицы 2, совместная деятельность на базе договора инвестиционного товарищества обладает рядом преимуществ по сравнению с другими организационно-правовыми формами коллективного инвестирования:

  • простота: нет необходимости в каких бы то ни было регистрационных действиях, как следствие – минимальные сроки для организации сотрудничества инвесторов;
  • экономия: административные издержки на ведение договора и цена вхождения существенно ниже, чем расходы на создание управляющей компании, регистрацию правил доверительного управления и последующее обслуживание ПИФа;
  • гибкость: конструкция договора позволяет индивидуально настроить данный инструмент в зависимости от состава участников, целей совместной деятельности и прочих факторов.

Таблица 2. Основные характеристики различных форм ведения совместной инвестиционной деятельности

Инвестиционное товарищество Общество сограниченной ответственностью Закрытый ПИФ прямых или венчурных инвестиций
Состав инвесторов Коммерческие и некоммерческие организации, индивидуальные предприниматели, включая нерезидентов Любой Любой при условии, что владельцы паев являются квалифицированными инвесторами
Круг объектов для инвестирования Узкий Любые объекты Ограниченный, но более широкий, чем в инвестиционном товариществе
Выход инвестора Возможен с выделом доли вобщем имуществе в натуре или путем уступки прав иобязанностей по договору инвестиционного товарищества, если это предусмотрено самим договором Возможен с выделом доли в общем имуществе в натуре, если это предусмотрено уставом ООО, или путем реализации доли Возможен путем реализации инвестиционных паев, выдел имущества в натуре невозможен
Контроль деятельности управляющего со стороны инвестора Деятельность управляющего ограничивается доверенностью, договором, инвестиционной политикой Деятельность исполнительного органа может быть ограничена впользу совета директоров иобщего собрания Соблюдение инвестиционной декларации контролируется спецдепозитарием. Виды отчетных документов установлены нормативными актами
Сложность и стоимость администрирования Невысокие Умеренные Значительные
Ответственность по заключенным сделкам Управляющего товарища– полная (всем своим имуществом), прочих товарищей– ограниченная, в пределах внесенного вклада У управляющего отсутствует (но возможны иски о возмещении убытков). Участники отвечают впределах стоимости доли У УК в общем случае, если не нарушены законодательные запреты, отсутствует. Инвесторы отвечают впределах стоимости пая
Выплата промежуточного дохода Гибкая. Выплата части прибыли по решению товарищей Гибкая. Выплата дивидендов по решению общего собрания участников Негибкая. Выплата доходов по инвестиционным паям в сумме ипорядке, определенных в правилах доверительного управления
Информационная открытость Публично доступна информация о реквизитах договора, уполномоченном управляющем товарище, названии товарищества* Публично доступна информация ЕГРЮЛ, в том числе об участниках ООО Публично доступна информация об управляющей компании, наименовании фонда. Информация овладельцах инвестиционных паев хранится у регистратора
Расходы на оформление Нотариальные расходы (от50тыс.руб. + % от суммы договора), разработка договора (50–100тыс.руб.) Невысокие пошлины, невысокая стоимость разработки устава (15–30тыс.руб.) Регистрация правил доверительного управления (60тыс.руб.), нотариальные расходы (около 20тыс. руб.), стоимость разработки правил доверительного управления (от 100тыс.руб.)
Сроки оформления От одного рабочего дня (плюс подготовка и согласование основных) От семи рабочих дней (плюс подготовка и согласование документов) От 77 рабочих дней (плюс подготовка и согласование документов)

* Информация о товарищах указывается в доверенности, которая предъявляется управляющим при совершении сделок. В договоре с контрагентами фигурируют сведения о совокупной стоимости общего имущества товарищей на момент сделки и о размере оплаченных долей в общем имуществе товарищей, не являющихся управляющими.

Кроме того, при выборе инвестиционного товарищества так же, как и в случае с паевыми фондами, отсутствует двойное налогообложение прибыли – каждый участник самостоятельно уплачивает налог в связи с осуществлением деятельности в рамках этого договора. При этом управление ПИФами, с одной стороны, требует более серьезных инфраструктурных издержек, а с другой дает преимущество – отложенное обложение налогом на прибыль (или НДФЛ).

В любом случае при больших объемах инвестиций с точки зрения затрат нельзя однозначно говорить о преимуществах ПИФа или товарищества, решение должно приниматься с учетом всех обстоятельств.

Договор инвестиционного товарищества можно рассматривать как аналог договора доверительного управления, в котором управляющий сам является одним из бенефициариев. Заметим также, что в общем случае передача в доверительное управление ценных бумаг возможна только профессиональному участнику рынка, организация же товарищества не связана с подобными административными сложностями.

Впрочем, существующие ограничения не позволяют использовать инвестиционное товарищество достаточно широко:

  • круг объектов инвестирования слишком узок, в него не входят котируемые ценные бумаги, финансовые вложения в форме займов или депозитов и пр.;
  • круг возможных участников товарищества ограничен, в том числе и по количеству (не более 50);
  • ограниченная оборотоспособность прав по договору инвестиционного товарищества;
  • непубличность совместной деятельности, что выражается в том числе в запрете на рекламу.

Использовать договор инвестиционного товарищества рекомендуется в тех случаях, когда между участниками имеются доверительные отношения, а общая сумма инвестиций не является значительной (до 150 млн рублей), при большем капитале имеет смысл рассмотреть конструкцию ПИФ.

Договор инвестиционного товарищества как способ решения неинвестиционных задач

Договор инвестиционного товарищества может рассматриваться как способ сокрытия действительных владельцев уже сложившегося бизнеса. Для этого все или некоторые участники (акционеры) хозяйственного общества в качестве управляющих товарищей передают свои доли (акции) по договору. Тогда в качестве держателя пакета в ЕГРЮЛ (реестре акционеров) будет фигурировать уполномоченный управляющий товарищ.

Действительно, данный договор не является открытым, информацию об участниках может получить только контрагент инвестиционного товарищества. То есть в случаях, когда собственники не хотят афишировать свое участие или участие офшорной компании в том или ином обществе, при том что распределение доходов от участия в нем через договор товарищества не ведет к дополнительным налоговым выплатам, он может использоваться только для этих целей.

На практике с помощью договора инвестиционного товарищества можно создать псевдохолдинговый механизм управления бизнесом. На схеме приведена структура группы, в которой два участника владеют разными долями в трех хозяйственных обществах. Заключив договор, участники передают в товарищество свои доли/акции и создают единый центр управления холдингом. Как уже говорилось, такую консолидацию можно осуществить, если бизнес-единица не является публичной компанией. Кроме того, нельзя забывать и об ограничении круга участников: А и В могут быть физическими лицами, только если зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей.

Схема. Создание псевдохолдинговой структуры с помощью инвестиционного товарищества

Описанная консолидация происходит на уровне высшего органа управления, в приведенном примере в качестве единственного участника трех обществ, но на практике помимо А и В могут быть другие владельцы долей/акций, то есть речь пойдет о единой политике управления консолидированным (не обязательно 100%) пакетом.

Если же речь идет об оптимизации оперативного управления бизнесами, например, создании единой маркетинговой, транспортной и прочих служб, то правильнее реализовывать это с помощью единой управляющей компании, которая выполняет функции единоличного исполнительного органа в каждом бизнесе. Такую компанию могут создать непосредственно участники А и В или организовать владение ее долями/акциями через инвестиционное товарищество.

Договор инвестиционного товарищества как альтернатива акционерному соглашению

Детализировав порядок пользования общими акциями (долями) в части реализации права на участие в управлении, договором инвестиционного товарищества можно заменить соглашение участников ООО.

Предметом регулирования акционерного соглашения среди прочего являются согласованные действия при голосовании на собрании акционеров. Но если стороны такого соглашения нарушают достигнутые договоренности, это не влечет за собой недействительность принятых собранием решений (п. 4 ст. 32.1 закона «Об акционерных обществах»).

Принципиально другая природа у договора инвестиционного товарищества. Управляющий товарищ в отношениях с третьими лицами действует всегда и только на основании доверенности. При этом договор может содержать пункт о том, что решения по вопросам, выносимым на рассмотрение общего собрания общества, пакет акций которого «принадлежит» товариществу, принимаются на собрании участников или его инвестиционным комитетом. Тогда в доверенности управляющего товарища указывается, во-первых, само полномочие – голосовать от имени товарищества таким-то количеством акций и, во-вторых, ссылка на то, что он уполномочен голосовать определенным образом. Прямое указание в доверенности на решение органа управления инвестиционного товарищества предполагает, что акционерное общество должно запросить соответствующее решение и признать бюллетень голосования недействительным, если управляющий товарищ проголосует иначе.

Аналогично, если речь идет об ограничении права участника акционерного соглашения продавать принадлежащий ему пакет акций, то нарушение данного условия не приведет к недействительности сделки (для этого необходимо доказать, что контрагент по сделке знал о наличии самого акционерного соглашения и существующих ограничений). Правда, возникнут основания для ответственности нарушителя: штрафы, компенсации убытков и прочее, что, как известно, не всегда применимо на практике.

В случае договора инвестиционного товарищества все ограничения явно или со ссылкой на решения органов управления товариществом можно закрепить в доверенности. В случае превышения полномочий сделка будет считаться заключенной от имени самого управляющего товарища, но не товарищества, подав соответствующий иск товарищи смогут вернуть переданные по ней активы.

Наконец, интерес представляют нормы об обращении взыскания на общее имущество товарищей. закона об инвестиционном товариществе предусматривает довольно сложную процедуру, которую необходимо соблюсти кредитору:

  • требование о выделе доли должника в общем имуществе товарищей для обращения на нее взыскания или о переводе на кредитора прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества предъявляется только при недостаточности у этого должника иного имущества;
  • если выдел доли должника в натуре, согласно условиям договора, невозможен либо против выдела или перевода его прав и обязанностей по договору товарищества возражают остальные товарищи, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам товарищества по рыночной стоимости. Заметим, что законодатель не устанавливает процедуры определения рыночной стоимости. При этом кредитору недоступна информация об активах товарищества в объеме, достаточном для проведения оценки, а товарищество не обязано эту оценку проводить. Иными словами, на практике норма может не работать, и обращение взыскания станет крайне затруднительным, во всяком случае во внесудебном порядке;
  • обращение взыскания на денежные средства на счете инвестиционного товарищества допускается в пределах суммы, рассчитанной пропорционально доле должника в общем имуществе товарищей (данное условие защищает товарищество в большей степени, чем ООО в аналогичной ситуации). Но долю товарища можно размыть вкладами других участников в виде профессиональных навыков, деловой репутации и пр.

При всех интересных возможностях, которые дает закон об инвестиционном товариществе, он, как любая новая правовая идея, оставляет нерешенными некоторые практические вопросы. Речь, в частности, о соотношении полномочий управляющего товарища, по-разному отраженных в доверенности и инвестиционной политике; о процедурах передачи общего имущества товарищей в случае прекращения полномочий управляющего и о процедуре отзыва доверенности. Кроме того, до сих пор ряд нотариальных палат не выработал рекомендации для нотариусов по вопросу заверения соответствующих сделок.

Полезный материал? Добавьте страницу в закладки, сохраните, распечатайте или переадресуйте.


Top